未做孕檢因而不讓入職，合理嗎？

　　用人單位變相拒絕孕婦辦理入職手續(xù)應(yīng)承擔(dān)“締約過(guò)失”法律后果

　　【基本案情】

　　允某訴稱：允某已收到某速運(yùn)公司發(fā)給自己的《員工入職通知書》，該通知書上有入職時(shí)間，并要求允某提供身份證及銀行卡復(fù)印件、畢業(yè)證原件及復(fù)印件、照片、及兩個(gè)月入職體檢、必須做尿檢等，否則不予辦理入職，此后允某體檢因少作了孕檢，而被某速運(yùn)公司不予錄用。請(qǐng)求：1、確認(rèn)允某和某速運(yùn)公司存在勞動(dòng)關(guān)系；2、某速運(yùn)公司支付允某違法解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)賠償金5000元；3、某速運(yùn)公司支付允某辦理入職的交通費(fèi)140元；4、某速運(yùn)公司支付允某辦理入職的體檢費(fèi)157.1元；5、某速運(yùn)公司支付允某精神撫慰金30000元。

　　某速運(yùn)公司辯稱：因發(fā)現(xiàn)允某提供的學(xué)歷信息無(wú)法查詢到，故未予辦理入職手續(xù)，并稱雙方未實(shí)際建立勞動(dòng)關(guān)系，無(wú)需承擔(dān)允某所主張的法律責(zé)任。

　　一審經(jīng)審理查明：允某提交的《員工入職通知書》開頭顯示“允某，您好，您已全面通過(guò)我們的各項(xiàng)招聘考核，現(xiàn)公司正式以書面方式通知您已被公司正式錄用，并進(jìn)入試用期階段。”某速運(yùn)公司對(duì)該入職通知書真實(shí)性、合法性予以認(rèn)可，關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可，認(rèn)為該證據(jù)仍屬招募環(huán)節(jié)，并非建立勞動(dòng)關(guān)系的書面資料。其他事實(shí)與允某所主張的情況基本一致。

　　【裁判結(jié)果】

　　—審判決結(jié)果：認(rèn)為允某、某速運(yùn)公司雙方僅達(dá)成意圖訂立勞動(dòng)合同的意思表示，某速運(yùn)公司作為用人單位并未錄用允某，允某也并未在某速運(yùn)公司處提供勞動(dòng)，故允某、某速運(yùn)公司雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系，允某主張的交通費(fèi)、體檢費(fèi)、解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、精神撫慰金，缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，故依法駁回允某的訴訟請(qǐng)求。

　　允某不服一審判決結(jié)果，提出上訴，上訴請(qǐng)求與一審訴求基本相同。

　　深圳市中級(jí)人民法院于2020年11月25日作出（2020）粵03民終6888號(hào)民事判決：一、撤銷廣東省深圳市寶安區(qū)人民法院（2019）粵0306民初17648號(hào)民事判決；二、被上訴人某速運(yùn)公司應(yīng)于本判決生效之日起五日內(nèi)支付上訴人允某賠償金5000元、交通費(fèi)140元、體檢費(fèi)157.1元；三、駁回上訴人允某的其他訴訟請(qǐng)求。

　　【裁判理由】

　　法院生效裁判認(rèn)為∶本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為，一、允某、某速運(yùn)公司雙方是否已建立勞動(dòng)關(guān)系;二、某速運(yùn)公司不予錄用允某應(yīng)否承擔(dān)法律責(zé)任。

　　爭(zhēng)議焦點(diǎn)一，雖然允某提交的《員工入職通知書》內(nèi)容顯示，允某已被某速運(yùn)公司正式錄用，并進(jìn)入試用期階段，但根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第七條規(guī)定"用人單位自用工之日起與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系"，本案雙方未實(shí)際發(fā)生用工，允某僅以《員工入職通知書》主張已與某速運(yùn)公司建立勞動(dòng)關(guān)系，法院不予支持。

　　爭(zhēng)議焦點(diǎn)二，某速運(yùn)公司認(rèn)為允某提供學(xué)歷信息無(wú)法查詢得到而不予錄用，因某速運(yùn)公司未舉證證明其相關(guān)主張，亦與正式錄用通知相悖，法院不予采信。法院采信允某主張某速運(yùn)公司以其入職前未按要求做孕檢而不予辦理入職手續(xù)。在用人單位已發(fā)出正式錄用通知后，上述情形明顯不屬于不予辦理錄用手續(xù)、簽訂勞動(dòng)合同的合法事由，參照《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)和諧勞動(dòng)關(guān)系促進(jìn)條例》第十七條規(guī)定"用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動(dòng)者相當(dāng)于一個(gè)月工資標(biāo)準(zhǔn)的賠償金和為訂立、準(zhǔn)備履行勞動(dòng)合同而支出的必要費(fèi)用"，結(jié)合允某訴請(qǐng)，某速運(yùn)公司未舉證反駁允某主張的工資標(biāo)準(zhǔn)及其因入職已實(shí)際支出交通費(fèi)140元、體檢費(fèi)157.1元的事實(shí)，法院認(rèn)定某速運(yùn)公司應(yīng)向允某支付賠償金5000元、交通費(fèi)140元、體檢費(fèi)157.1元。允某請(qǐng)求支付精神撫慰金缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，法院不予支持。另，允某主張某速運(yùn)公司支付2019年4月19日工資229元、體檢造成的身體損害賠償金35000元，該請(qǐng)求未經(jīng)仲裁前置程序法院不予審理。

　　【案例注解】

　　締約過(guò)失責(zé)任，是指締約人故意或過(guò)失違反先合同義務(wù)而對(duì)造成信賴?yán)�益的損失時(shí)應(yīng)依法承擔(dān)的民事責(zé)任。所謂先合同義務(wù)，是指締約人雙方為簽訂合同而互相磋商，依誠(chéng)實(shí)信用原則逐步產(chǎn)生的注意義務(wù)、而非合同有效成立以后所產(chǎn)生的給付義務(wù)，它包括互相協(xié)助、互相照顧、互相保護(hù)、互相通知、互相忠誠(chéng)等義務(wù)。我國(guó)《合同法》第四十二條和第四十三條對(duì)締約過(guò)失責(zé)任進(jìn)行了通過(guò)概括加列舉的方式進(jìn)行了明確的規(guī)定。締約過(guò)失責(zé)任制度是以民法中的重要原則誠(chéng)實(shí)信用原則為基礎(chǔ)，在《合同法》第四十二條第三款的規(guī)定就可以看岀。《勞動(dòng)合同法》并未明確提出這一制度，但從該法的第八條、第九條可以看出，立法者規(guī)定了勞動(dòng)合同締約雙方訂立勞動(dòng)合同時(shí)應(yīng)承擔(dān)的先合同義務(wù)，由此可見，立法者對(duì)于勞動(dòng)合同締約過(guò)失責(zé)任制度是給予肯定的。

　　勞動(dòng)法領(lǐng)域締約過(guò)失責(zé)任，要求過(guò)失行為發(fā)生在勞動(dòng)合同生效前的締約階段，雙方當(dāng)事人為訂立勞動(dòng)合同進(jìn)行磋商，使用人單位與勞動(dòng)者彼此之間產(chǎn)生了信賴?yán)�益。這種信賴?yán)�益需要法律�?duì)其進(jìn)行保護(hù)。由于勞動(dòng)者與用人單位地位天然上存在不平等，用人單位更可能利用其優(yōu)勢(shì)地位損害勞動(dòng)者合法權(quán)益，因此關(guān)于這種保護(hù)的范圍和內(nèi)容需要依法確定。

　　具體到本案而言，用人單位以體檢名義，要求入職者進(jìn)行身體健康檢查無(wú)可厚非，其要求女性進(jìn)行孕檢，表面上也是檢查內(nèi)容，也是為了了解勞動(dòng)者入職的身體狀況，但其根本目的就是不愿意接受懷孕的女性入職，不想因此增加用工成本，這不僅侵犯婦女合法的生育權(quán)利，也是違反勞動(dòng)法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定的。如何確定勞動(dòng)者的損失，國(guó)家層面的勞動(dòng)法沒有作出具體規(guī)定，雖然可以參照合同法的相關(guān)規(guī)定處理，但《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)和諧勞動(dòng)關(guān)系促進(jìn)條例》第十七條規(guī)定了用人單位在尚未用工的情況下，依法可以解除合同的，應(yīng)當(dāng)支付勞動(dòng)者為訂立和準(zhǔn)備履行勞動(dòng)合同而支出的必要費(fèi)用。在用工前訂立勞動(dòng)合同，尚未用工，用人單位違法解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同無(wú)法履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動(dòng)者相當(dāng)于一個(gè)月工資標(biāo)準(zhǔn)的賠償金和為訂立、準(zhǔn)備履行勞動(dòng)合同而支出的必要費(fèi)用。雖然與本案適用的情形不一樣，但《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)和諧勞動(dòng)關(guān)系促進(jìn)條例》為特區(qū)條例，專門用以處理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，適用更加接近，適用法律效果和社會(huì)效果更加良好，故本案確定勞動(dòng)者的損失的范圍還是可以參照的，法院參照上述條例確定勞動(dòng)者的損失范圍，對(duì)超出部分不予支持。

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