2021年大學(xué)生畢業(yè)季已經(jīng)過去了幾個月，學(xué)生們已進(jìn)入職場，融入到社會集體生活。國內(nèi)大學(xué)畢業(yè)證發(fā)放時間根據(jù)具體情況不同，畢業(yè)生離校前基本上都能拿到畢業(yè)證。但部分學(xué)生因成績未及格，未能拿到畢業(yè)證，僅持有結(jié)業(yè)證。企業(yè)招聘此類人員時，應(yīng)如何認(rèn)定其聘用關(guān)系？如果該學(xué)生畢業(yè)前就以實(shí)習(xí)生身份已進(jìn)入企業(yè)工作，但未通過畢業(yè)補(bǔ)考未能提交畢業(yè)證，此時雙方聘用關(guān)系應(yīng)如何認(rèn)定？不少企業(yè)HR認(rèn)為，如果沒有拿到畢業(yè)證的仍屬于在校學(xué)生，不具備勞動合同簽訂主體資格，公司與之建立的是勞務(wù)關(guān)系。
本文就企業(yè)聘用持結(jié)業(yè)證的學(xué)生聘用關(guān)系，作如下梳理及解讀。
一、結(jié)業(yè)生政策
畢業(yè)證：是指學(xué)生通過系統(tǒng)的學(xué)習(xí),修完學(xué)校所安排的全部課程并成績合格,由學(xué)校頒發(fā)的用于證明學(xué)習(xí)經(jīng)歷的書面憑證。
結(jié)業(yè)證：是指具有正式學(xué)籍的學(xué)生,在學(xué)校學(xué)習(xí)成績未及格，不能達(dá)到畢業(yè)資格，按照國家規(guī)定頒發(fā)的結(jié)業(yè)證。結(jié)業(yè)生由學(xué)校發(fā)給結(jié)業(yè)證書，結(jié)業(yè)后可按學(xué)校的規(guī)定補(bǔ)考，補(bǔ)考合格由學(xué)校換發(fā)畢業(yè)證書。
根據(jù)《教育部辦公廳關(guān)于高等學(xué)校結(jié)業(yè)生學(xué)歷問題的批復(fù)》（2001年5月24日）解釋，普通高等學(xué)校的結(jié)業(yè)生就業(yè)由學(xué)校推薦，單位錄用時可同畢業(yè)生一樣由學(xué)校辦理就業(yè)報到手續(xù)。
由此可見，結(jié)業(yè)生不屬于在校生，其與畢業(yè)生一樣具備就業(yè)資格。
二、勞動法律分析
勞動用工領(lǐng)域中，認(rèn)定特定自然人是否具備勞動者資格，主要參考以下兩個條件：
（1）年齡要求：參照《勞動法》第十五條、《勞動合同法》第四十四條、《勞動合同法實(shí)施條例》第二十一條規(guī)定，年齡符合法定就業(yè)年齡范圍內(nèi)，即滿十六周歲至享受基本養(yǎng)老保險待遇或者達(dá)到法定退休年齡。
（2）能力要求：具有勞動權(quán)利能力和勞動行為能力，能夠獨(dú)立享受勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。
由此可見，即使是持結(jié)業(yè)證的學(xué)生只要符合上述兩項條件，在勞動法領(lǐng)域里即可視為勞動者，畢業(yè)證并非是判斷勞動者主體資格的標(biāo)準(zhǔn)。
企業(yè)聘用持有結(jié)業(yè)證的學(xué)生，雙方聘用關(guān)系是否屬于勞動關(guān)系，應(yīng)參照勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第一條規(guī)定判斷。即用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位的管理、指揮與監(jiān)督下提供有報酬的勞動而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為勞動關(guān)系。企業(yè)招聘持結(jié)業(yè)證的學(xué)生，即使未與其簽訂勞動合同，但只要符合勞動關(guān)系特點(diǎn)就是事實(shí)勞動關(guān)系，勞動關(guān)系的客觀狀態(tài)是存續(xù)的。企業(yè)與員工之間發(fā)生勞動爭議，均適用勞動法相關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定，企業(yè)應(yīng)該履行用人單位義務(wù)。
司法實(shí)踐中也支持上述觀點(diǎn)。例如北京高院【案號：（2019）京民申1194號】判例，認(rèn)定結(jié)業(yè)生具備勞動者主體資格，用人單位聘用結(jié)業(yè)生但未訂立書面勞動合同，判決用人單位支付勞動者相應(yīng)期間未簽訂勞動合同二倍工資差額。
三、實(shí)操建議
2022年校園招聘已悄然開始，如果企業(yè)將畢業(yè)證列為決定建立勞動關(guān)系的重要條件之一，可以采取如下防范措施規(guī)避用工管理風(fēng)險。
（1）錄用通知書設(shè)計
校園招聘是在大四上學(xué)期開始早早啟動，企業(yè)為了搶奪人才會提前向?qū)W生發(fā)錄用通知書，該時間往往早于畢業(yè)證發(fā)放時間。企業(yè)在審核應(yīng)聘者資料時，核對成績單是否有不及格科目，如有需審慎處理。
此外，錄用通知書上可以明確告知應(yīng)聘者入職報到應(yīng)當(dāng)攜帶畢業(yè)證原件，如因故未能在原定報到日前獲取畢業(yè)證，入職日期將延后處理。該延后可以設(shè)定一定期限，逾期仍未拿到畢業(yè)證，視為錄用通知書自動失效。如未事先約定前述情形，企業(yè)直接撤銷錄用通知應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
司法實(shí)踐中，一般綜合考量應(yīng)聘單位的過失程度、錄用通知上載明的工資標(biāo)準(zhǔn)等因素，一般需要賠償1-3個月工資。需要注意的是，如果學(xué)生在校期間提前進(jìn)入企業(yè)已經(jīng)開始工作，且該工作并不是利用業(yè)余時間勤工儉學(xué)或?qū)W習(xí)為任務(wù)，即使雙方簽訂的是實(shí)習(xí)協(xié)議，可能會被認(rèn)定為勞動關(guān)系。此時，企業(yè)再反悔決定不予正式錄用，實(shí)際上是解除勞動關(guān)系。
（2）錄用條件設(shè)定
如果企業(yè)因急需用人等原因可以接受持有結(jié)業(yè)證學(xué)生先入職，再給一段時間鼓勵其盡快通過補(bǔ)考取得畢業(yè)證時，入職時可以簽訂錄用條件確認(rèn)書，將畢業(yè)證列入為錄用條件之一。錄用條件由員工簽名確認(rèn)。員工在試用期內(nèi)仍未獲得畢業(yè)證，則按《勞動合同法》第三十九條僅規(guī)定，以“在試用期間被證明不符合錄用條件的”為由解除勞動合同。需要強(qiáng)調(diào)的是，該解除的決定、通知、送達(dá)都必須在試用期間內(nèi)完成。
如果希望員工在取得畢業(yè)證之前的薪酬待遇與持有畢業(yè)證的員工有所差別，勞動合同中可以先約定持有結(jié)業(yè)證期間待遇標(biāo)準(zhǔn)，待員工拿完畢業(yè)證后再上調(diào)相應(yīng)待遇標(biāo)準(zhǔn)。
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